本篇為系列文開(kāi)篇——公司分立

首先，先簡(jiǎn)單的說(shuō)明一下，分立包含兩種形式，存續(xù)分立和新設(shè)分立。（由于地產(chǎn)實(shí)操中，基本上都是采用存續(xù)分立，因此下文只講存續(xù)分立）

從2016年下半年以來(lái)，稅務(wù)機(jī)關(guān)對(duì)企業(yè)通過(guò)分立的方式剝離資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)重組的審核態(tài)度一直保持嚴(yán)厲的審核姿態(tài)。根據(jù)“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，分立行為必須具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為目的，因此企業(yè)分立應(yīng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行合理性解釋并獲得稅局的認(rèn)可。

根據(jù)實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，在當(dāng)前的地產(chǎn)調(diào)控政策下，單獨(dú)以地產(chǎn)項(xiàng)目作為資產(chǎn)分立出新公司后轉(zhuǎn)讓股權(quán)涉嫌以規(guī)避稅費(fèi)為目的的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓。對(duì)此，在將目標(biāo)物業(yè)作資產(chǎn)剝離時(shí)，必須并入目標(biāo)公司的一部分債務(wù)（建議比例達(dá)到10%左右），以規(guī)避惡意避稅之嫌。

存續(xù)的分立流程

目標(biāo)公司通過(guò)存續(xù)分立的方式將目標(biāo)物業(yè)剝離，并以該目標(biāo)物業(yè)新設(shè)公司A（原股東全資持有），最后收購(gòu)方通過(guò)收購(gòu)A公司100%股權(quán)的方式實(shí)現(xiàn)對(duì)目標(biāo)物業(yè)的持有。

1）企業(yè)存續(xù)分立階段：目標(biāo)公司將目標(biāo)物業(yè)及部分與目標(biāo)物業(yè)相關(guān)的債務(wù)，剝離出來(lái)。新設(shè)分立公司A，即同步完成目標(biāo)公司的工商變更以及公司A的新設(shè)；

2）目標(biāo)公司與分立企業(yè)共同向交易中心申請(qǐng)辦理土地房產(chǎn)變更登記。

3）股權(quán)轉(zhuǎn)讓及價(jià)款交割階段：原股東將持有的公司A的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給收購(gòu)方，并簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，收購(gòu)方向原股東支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款。

4）工商變更階段：新設(shè)分立的公司A的股權(quán)變更登記至收購(gòu)方名下。

一、分立環(huán)節(jié)的稅費(fèi)

1、所得稅：存續(xù)分立模式下，可區(qū)分一般性稅務(wù)處理及特殊性稅務(wù)處理兩種情形考慮。

根據(jù)《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問(wèn)題的通知（財(cái)稅[2009]59號(hào)）》的規(guī)定：企業(yè)所得稅若適用特殊性稅務(wù)處理，需滿足以下條件。（很?chē)?yán)苛）

1）具有合理的商業(yè)目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的；

2）企業(yè)分立后的連續(xù)12個(gè)月內(nèi)A、B公司均不得改變分立資產(chǎn)原來(lái)的實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；

3）取得股權(quán)支付的原主要股東，在分立后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)；

4）被分立企業(yè)股東在該企業(yè)分立發(fā)生時(shí)取得的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%（即B公司賬面所有者權(quán)益中實(shí)收資本金額不得低于所有者權(quán)益合計(jì)的85%）。

所以如果需要適用特殊性稅務(wù)處理規(guī)避企業(yè)所得稅，則應(yīng)注意將持有的分立后公司A的100%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給收購(gòu)方時(shí)，應(yīng)在12個(gè)月之后進(jìn)行轉(zhuǎn)讓?zhuān)梢酝ㄟ^(guò)先行簽署轉(zhuǎn)讓協(xié)議并鎖定價(jià)格，移交管理權(quán)，股權(quán)全部質(zhì)押到交易對(duì)方名下（股權(quán)轉(zhuǎn)讓款先采用借款形式支付），12個(gè)月后再完成過(guò)戶。

2.增值稅及附加

《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2011年第13號(hào)）規(guī)定：“納稅人在資產(chǎn)重組過(guò)程中，通過(guò)合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓給其他單位和個(gè)人，不屬于增值稅的征稅范圍，其中涉及的貨物轉(zhuǎn)讓?zhuān)徽魇赵鲋刀悺！?/p>

3.土地增值稅

《關(guān)于企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知（財(cái)稅[2015]5號(hào)）》規(guī)定：“按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原企業(yè)投資主體相同的企業(yè)，對(duì)原企業(yè)將國(guó)有土地、房屋權(quán)屬轉(zhuǎn)移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征土地增值稅……五、上述改制重組有關(guān)土地增值稅政策不適用于房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)。”

在實(shí)務(wù)中，很多開(kāi)發(fā)商會(huì)基于稅費(fèi)的考慮，在企業(yè)分立的過(guò)程中圍繞著目標(biāo)公司本身的主營(yíng)來(lái)操作（大部分都為實(shí)業(yè)公司），由此達(dá)到免征土地增值稅的效果。當(dāng)然，從稅務(wù)征管的角度而言，該類(lèi)操作可能存在一定的瑕疵。（未來(lái)再申請(qǐng)房產(chǎn)開(kāi)發(fā)資質(zhì)，并更經(jīng)營(yíng)范圍）

4.契稅

《財(cái)政部、國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)改制重組若干契稅政策的通知》（財(cái)稅[2008]175號(hào)）規(guī)定：“截止到2011年12月31日，企業(yè)依照法律規(guī)定、合同約定分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上投資主體相同的企業(yè)，對(duì)派生方、新設(shè)方承受原企業(yè)土地、房屋權(quán)屬，不征收契稅。

二、股轉(zhuǎn)階段的稅費(fèi)

1.企業(yè)所得稅

一般性稅務(wù)處理情況下作平轉(zhuǎn)；特殊性稅務(wù)處理情況下需就溢價(jià)繳納企業(yè)所得稅。

2.增值稅及附加——無(wú)

3.土地增值稅——無(wú)

4.契稅——無(wú)

5.印花稅——有

值得注意的是，企業(yè)分立在適用特殊性稅務(wù)處理的情況下，分立滿一年后將分立后企業(yè)（公司A）的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給收購(gòu)方時(shí)，因新分立企業(yè)（公司A）以原剝離資產(chǎn)的歷史成本作為計(jì)稅基礎(chǔ)，因此股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)依舊會(huì)產(chǎn)生較高的溢價(jià)，根據(jù)實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)，該種情況下將分立企業(yè)（公司A）的股權(quán)轉(zhuǎn)讓至原股東在稅收優(yōu)惠地設(shè)立的載體后再次轉(zhuǎn)讓股權(quán)將能起到明顯的節(jié)稅效果。

正好這個(gè)問(wèn)題星球有人問(wèn)過(guò)，這里舉一個(gè)小栗子：

例：登山哥公司通過(guò)企業(yè)分立方式，將該公司名下的土地剝離到新設(shè)B公司，按照法律規(guī)定，在企業(yè)分立時(shí)也進(jìn)行了公告等程序。長(zhǎng)跑哥公司將B公司整體收購(gòu)。請(qǐng)問(wèn)，長(zhǎng)跑哥公司整體收購(gòu)B公司后，對(duì)企業(yè)分立之前原公司債務(wù)是否仍然承擔(dān)連帶責(zé)任？

《民法通則》第四十四條第二款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并，它的權(quán)利和義務(wù)由變更后的法人享有和承擔(dān)?！逗贤ā返诰攀畻l規(guī)定，當(dāng)事人分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！豆痉ā返谝话倨呤鶙l規(guī)定，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。最高法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)民事糾紛案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第12條規(guī)定：“債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)，企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，按照當(dāng)事人的約定處理；企業(yè)分立時(shí)對(duì)原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒(méi)有約定或者約定不明，或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的，分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！痹撍痉ń忉尩囊?guī)定更加明確。

綜上所述，公司分立后的債權(quán)債務(wù)并不會(huì)隨著主體的消滅而消滅，而是由分立后的公司概括承擔(dān)。分立后的兩個(gè)或者兩個(gè)以上公司對(duì)原公司的債權(quán)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

總結(jié)，以企業(yè)分立的操作為核心的地產(chǎn)并購(gòu)手法依托于企業(yè)分立之合理商業(yè)目的的設(shè)定，在此基礎(chǔ)上，除企業(yè)所得稅和印花稅外，其他稅費(fèi)基本都可以通過(guò)該種并購(gòu)方式的靈活運(yùn)用得以有效規(guī)避；

但該方式的缺陷在于不能有效隔離目標(biāo)公司的或有風(fēng)險(xiǎn)，因?yàn)榉至⒑蟮墓緦?duì)分離前目標(biāo)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

在新芽看來(lái)，不能為了稅務(wù)籌劃而籌劃。稅務(wù)不是唯一因素，也不是最重要因素。雖然從稅法規(guī)定來(lái)看，采用特殊性稅務(wù)重組的方式下可以少交稅，但在實(shí)操中存在以下幾個(gè)常見(jiàn)問(wèn)題導(dǎo)致分立必須謹(jǐn)慎對(duì)待：