根據法律規(guī)定，購房者面臨房地產企業(yè)破產時除正常申報債權外，主要可以提出兩大訴求。第一種是行使取回權，即把已經購買的房屋在房地產企業(yè)或者管理人的手中取回，并完成產權轉移登記，取得所購買房屋的所有權。第二種是若出現(xiàn)無法主張取回權的情形時，涉及到購房人優(yōu)先受償權訴求的行使。筆者將從購房者的角度羅列出購房者在面臨房地產企業(yè)破產的不同情境之下，如何運用法律賦予的權利選擇其權益的最大化。（相關案例可參考：2014年最高人民法院在針對山東省高級人民法院處置濟南采石山莊房屋買賣合同糾紛案請示的答復中認可了山東省高院在房屋已建成情形下購房人的房屋取回權與在房屋未建成時購房人的優(yōu)先受償權）。

（一）取回權與優(yōu)先受償權的規(guī)則分析

1. 購房者行使取回權的法律依據：

根據《企業(yè)破產法》第38條規(guī)定，“人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。但是，本法另有規(guī)定的除外?！痹摋l的設定主要是基于公平原則的考量，對于破產的房地產企業(yè)來說，房屋若屬于購房者的財產，其不得用購房者的財產清償自己的債務。即取回權所對應標的物是所有人而不是債務人，它只是被債務人占有，房屋的所有權人可以在破產受理后到破產程序終結前，向取回權的義務主體（債務人或者管理人）行使取回權。

雖然我國《民法典》物權編第209條規(guī)定了不動產物權的變動應當以登記為生效要件，但是根據《最高人民法院關于審理企業(yè)破產案件若干問題的規(guī)定》（法釋{2002}23號）第71條第5項的相關規(guī)定，在關于特定物買賣中雖然還沒有發(fā)生權利的事實變動但向對方已經完全支付對價的特定物不再屬于破產財產。購房人的權利性質雖然為債權非物權，但在房地產開發(fā)企業(yè)進入破產程序前購房人已經支付全部購房款的，這種情況應當屬于購房人已經履行完畢自己的義務，債務人占有的不屬于債務人的財產，管理人此時并不能行使是否履行合同的選擇權。此外，該項規(guī)定還認為尚未辦理產權證或者產權過戶手續(xù)但已經實際交付的房屋不屬于破產財產。該規(guī)定考慮到房屋的實際交付與辦理產權登記在現(xiàn)實中存在時間差，實際交付后未能辦理產權登記的原因是由于房地產開發(fā)商造成的。

2.購房者行使優(yōu)先受償權的法律依據：

根據《民法典》合同編第807條規(guī)定以及《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償問題的批復》（以下簡稱“《優(yōu)先受償權批復》”）規(guī)定，建設工程價款優(yōu)先權優(yōu)先于抵押權和其他債權，但不能對抗已支付全部或者大部分購房款的購房者。但是在此項規(guī)定中對于消費購房者的概念和大部分款項的概念并沒有標準化的界定，在司法實踐中，法院依據《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》（法釋{2015}）（以下簡稱《執(zhí)行異議規(guī)定》）第29條將支付超過合同約定價款的50%認定為已支付大部分購房款。這一規(guī)定的法理是基于消費者的物權期待權?！秲?yōu)先受償權批復》中明確只有消費型購房者才能被稱為“消費者”（適用有關《消費者保護法》的規(guī)定），將用于經營的購房者和用于投資的購房者排除在了消費者范圍之外，不享有優(yōu)先受償權。其次，在法院的查封之前已簽訂合法有效的購房合同，并且合同一直持續(xù)有效至法院受理破產之后；第三，所購的商品房系用于居住且買受人名下無其他可居住的房屋，即購房應是直接用于滿足其生活居住需要；最后要求已支付的價款超過合同約定總價款的50%。

（二）購房者在不同情形下行使權利的路徑選擇

1.購房者行使取回權的具體情形：

根據購房者訂立合同時的根本目的，首先，行使取回權是對購房者最有利的救濟途徑。在行使取回權時，需要購房者提供證明享有房屋所有權的權力外觀證據。我國《民法典》第209條規(guī)定：“除法律另有規(guī)定以外，不動產物權的變動，需經法定登記才能產生效力。”但在商品房預售過程中，有三種法定的“登記”形式，第一種為預售登記備案；第二種為預告登記；第三種為房屋所有權轉移登記。但是前兩種登記形式，管理人的選擇權并不當然的受到影響，管理人仍然享有較大的裁量權選擇解除或者不履行合同，購房人的取回權仍會受到較大的阻礙。在實踐中，大多數(shù)購房人未被實際交付房屋，也未辦理房屋產權轉移手續(xù)，當然無法提供房屋所有權轉移登記的證據。因此，筆者主要分為以下情形討論購房者行使取回權利的維權路徑：

首先，對于已付清全部房款，但是尚未交付或者尚未辦理產權登記的購房者。若是因為房地產企業(yè)不履約導致的，則購房者可以根據上述的法律依據，要求管理人認可自己已支付全款房屋的取回權，并向其履行交付房產及配合辦理不動產過戶登記手續(xù)的義務。（相關案例可參考：2014年北京市第一中級人民法院針對楊飛與英嘉公司判決的房地產所有權的歸屬一案）由于取回權所針對的標的物不歸債務人所有，該標的物不能通過拍賣等變價方式用于對債權人的清償，因而取回權人在行使權利的過程中無需經過債權申報程序，只需和管理人協(xié)商一致便可對標的物進行取回。因此，相較于其他債權人在破產程序中以貨幣方式獲得清償而言，是一種最有效實現(xiàn)合同根本目的的方式。

其次，對于未付清全部房款的購房者權利。即使這類購房者已經辦理了預售登記或者預告登記的，由于購房者在《商品房買賣合同》中未完成所規(guī)定付清全部房款的義務，則債務人相對應的也不會承擔交付房產的義務，管理人仍然擁有行使解除合同或繼續(xù)履行合同的法定權利。根據司法實踐中的一般做法，合同解除后，購房者所支付的購房款僅能在破產程序中作為債權參與分配，但購房者也并不一定無法實現(xiàn)對房屋所有權的取得，基于社會因素的考慮，購房者作為房地產企業(yè)破產程序中人數(shù)占比最大的債權人群體，管理人為了消化矛盾、減少維穩(wěn)等問題，往往會對購房者的購房目的、付款比例、占有和生存權保障等各個因素綜合考慮，再決定是繼續(xù)履行合同還是直接解除合同。

因此，在破產程序中，所有權的變動公示并不是認定房屋取回權的唯一依據，司法實踐中以債權為權利基礎的取回權也普遍存在。另外，購房人還可依據已經送達的拍賣、變賣成交裁定或以物抵債裁定等主張取得房屋的所有權。

2.購房者行使優(yōu)先受償權的具體情形：

若購房者請求取回房屋所有權的維權途徑落空，不能繼續(xù)履行《商品房買賣合同》，此時根據合同的相對性，購房者只能要求房地產企業(yè)承擔違約責任，在破產程序啟動后向管理人進行債權的申報。但在實踐中，普通債權往往清償比例很低，法律基于對購房者生存發(fā)展權等社會因素的考量，會賦予消費購房者以優(yōu)先受償權來主張債權，根據購房者的不同情況可以分為以下幾種類型主張權利：（相關案例可參考濟南中院的彩石山莊案。此案首次提出了“購房者優(yōu)先受償權”的概念）

首先，購房者已經付全款，但房屋未完成交付也未完成產權登記，且行使取回權無果，購房者可以依據《關于審理企業(yè)破產案件若干問題的規(guī)定》對已經竣工并驗收合格，所付全款房屋是特定物、房屋不屬于房地產企業(yè)的財產、購房者已對該房屋享有物權期待為由，要求管理人退還購房款并要求優(yōu)先受償。（相關案例可參考：山東省高級人民法院做出的濟寧金正房地產開發(fā)有限公司、滿順利房屋買賣合同糾紛判決書）。

其次，購房者僅支付了部分購房款，甚至只支付了最低的兩成到三成的首付款，房地產企業(yè)并未交付房屋，也未能辦理產權登記。若主張取回權無果后，主張優(yōu)先受償權可能會遇到以下情況：

第一種情形是若管理人主張履行合同，則購房人需要繳清剩余全部的房款。由于在破產程序啟動以后繳納，此時的剩余房款實則成為了全體債權人的共益?zhèn)鶛?。如果最終房屋還是由于種種原因不能被購房者取回，購房者所給付的該部分價款可以依據《企業(yè)破產法》的規(guī)定優(yōu)先于普通債權受償。

第二種情形是若管理人決定解除合同，購房者能否主張優(yōu)先受償權的問題。我國法律僅明確了建設工程優(yōu)先受償權優(yōu)先于抵押權以及其他債權，而對建設工程優(yōu)先受償權與消費者購房人之間的優(yōu)先順位并未提及。但是根據《全國法院民商事審判工作會議紀要》規(guī)定，與支付了大部分款項的購房者相比，承包人的建設工程優(yōu)先權應在其后。但同時對其消費者購房人做出了嚴格的限定。如果購房者不滿足法律所規(guī)定的條件，則不享有優(yōu)先受償權。如購房的目的為經營或投資，名下不只擁有一套用于居住的房屋，在雙方完成合同的簽訂之后房產開發(fā)商未為其辦理過戶登記手續(xù)，根據我國法律規(guī)定，在房產開發(fā)企業(yè)破產時，只能依據《商品房買賣合同》主張退還房款，承擔違約責任。

（一）對消費購房人的認定標準存疑

享有優(yōu)先受償權所指向的買受人并不是所有的購房人，而是以消費者為目的的購房人。但在實踐中存在著各種復雜的因素導致法院在區(qū)分消費購房人時仍存在欠缺。

首先，目前的法律及相關規(guī)定對于消費購房人在購買房屋時的需要為生活居住這一認定標準存在爭議。第一，購房人的住房需求不一定是一套房屋就可以滿足的，特別是隨著國家三胎政策的開放，家庭成員的增加，二次購房也是未來生活的需要，但是在實踐中確實存在著被無法認定為生活居住所購買的可能性。第二，購房人購買房屋時的目的不一定是此時居住的需要，許多家庭會為了孩子未來而提前購房，但他們也難以被認定為消費購房人。

其次，對于消費購房人名下沒有房屋的認定標準也存在爭議。第一，購房人在被他人借用身份購房后其名下是存在房屋的，而后再為其自己居住需求購買房屋時反而會因名下有房屋而難以被認定為消費購房人。第二，即使購房人的名下沒有其他房產，但其購買房屋的目的是為了投資進行炒房，這便成為了投機者利用的工具。

（二）消費購房人的合同繼續(xù)履行請求權的適用困境

1.消費購房人的合同繼續(xù)履行請求權與個別清償存在沖突。

法律賦予消費購房人優(yōu)先權利是出于對百姓生存居住權的保護，但與此同時必然會侵犯到其他債權人的利益。因為《企業(yè)破產法》賦予管理人了對雙方均為履行完畢的合同繼續(xù)履行或者解除的權利，而《執(zhí)行異議批復》的規(guī)定無疑是加重了債務人的負擔。因此，從宏觀角度來看，這種對債權平等性原則的突破更為深遠的影響是在購房人優(yōu)先權之后的債權人，為了避免這種無形風險會提出更為嚴格的融資施工條件，如建設工程承包方會將付款時間提前，銀行會嚴格控制房地產企業(yè)的貸款并提高利率，這樣使原本就融資難的房地產開發(fā)企業(yè)陷入資金鏈惡性循環(huán)的困境。

2.消費購房人的合同繼續(xù)履行請求權中法律適用的困境

目前我國對購房人權益保護的規(guī)定沖突分散，購房人破產程序中能夠行使的權益在理論與實踐中存在著差異?！镀髽I(yè)破產法》第18條賦予了管理人對雙方均未履行完畢合同的履行選擇權。而消費購房人合同繼續(xù)履行請求權的批復和規(guī)定僅僅是司法解釋或個案的回復，其法律位階明顯低于《企業(yè)破產法》。

3.消費購房人的合同繼續(xù)履行請求權在實踐中適用的困境

雖然在司法實踐中法院處于向弱勢傾斜以及以防止極端事件發(fā)生的目的支持消費購房人繼續(xù)履行合同的請求權，同時管理人也愿意繼續(xù)履行合同，但是實踐中房地產企業(yè)破產中存在的待履行合同較多，造成破產企業(yè)重整融資困難，重整失敗時也難以轉讓，復工續(xù)建無法進行，最終消費購房人獲得房屋所有權的目的也難以實現(xiàn)。

《商品房預售許可證》是房屋準予銷售的重要憑證，購房者在購房時可以在售樓處現(xiàn)場查看項目“五證”等公示信息，具體方面應當注意所購商品房是否在《商品房預（銷）售許可證》允許銷售的范圍內，要具體到樓號；《國有土地使用證》中是否注明為“出讓”，而不是“劃撥”；所購房屋是否是在《國有土地使用證》中標明的土地上所建；是否是《建設用地規(guī)劃許可證》中載明可以開發(fā)的房屋。核對“五證”外，購房者還應當仔細閱讀項目銷售公告，掌握具體銷售信息和項目開盤時點，了解項目預售許可、一房一價、房屋面積等信息，以供購房決策。還要特別注意是否屬于“問題樓盤”，是否存在大量在建工程抵押等情況。具體來說遇到以下幾種情況，購房人應當警防：

1.開發(fā)企業(yè)未取得預售證的；2.開發(fā)企業(yè)提供的監(jiān)管銀行與監(jiān)管賬戶與預售公示或網簽合同約定不一致的；3.警惕開發(fā)企業(yè)以提供購房優(yōu)惠為名誘簽訂線下合同的；4.開發(fā)企業(yè)采取售后包租或變相售后包租方式銷售未竣工商品房的5.承諾商業(yè)辦公項目可以改為居住類住宅的；6.開發(fā)企業(yè)承諾商業(yè)公辦項目可以燃氣入戶的；7.注意在與房地產開發(fā)企業(yè)簽訂除商品房買賣合同外，同時簽訂裝修等“雙合同”的。

在確保上述流程無誤之后，購房者切勿貪圖打折誘惑，避免陷入重大風險，只有將購房款進入監(jiān)管賬戶，要求開發(fā)企業(yè)盡快簽訂正式《商品房買賣合同》，并按時到主管部門進行合同備案，才能最大程度維護自身合法權益。